P2P平台千万不能碰的六大雷区

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所属分类:投资理财

传统的P2P是指peer to peer 即个体与个体之间的借贷。我们通常所说的P2P平台主要是指为借贷双方提供信用咨询、电子条约治理、信息交互、借贷拉拢等服务的互联网平台。2015年 12月28日宣布的《网络借贷信息中介机构营业流动治理暂行设施(征求意见稿)》(以下简称“征求意见稿”)将P2P平台界说为网络信息中介机构,并明确网络借贷信息中介机构是指依法设立,专门从事网络借贷信息中介营业流动的金融信息中介企业。该类机构以互联网为主要渠道,为乞贷人与出借人(即贷款人)实现直接借贷提供信息搜集、信息宣布、自信评估、信息交互、借贷拉拢等服务。

 

征求意见稿从立案治理、营业规则与风险治理、信息披露等方面临P2P平台的谋划和操作规范举行了响应的划定,为P2P平台在日后开展营业历程中需要遵照的程序性和实体性规则提供了指导性规范。

 

由于本平台在征求意见稿宣布之初就对其焦点问题作出了响应的解读,而且其现在尚处于征求意见阶段,笔者在此不再做详细剖析息争读。在正式实行之后,针对实践中遇到的详细问题再做详细剖析。本文,主要连系我们为客户提供服务历程中的履历总结及现在实践中遇到的真实案例,对P2P平台在运营历程中应当注重提防的刑事风险举行剖析和提醒。

 

一、现在P2P平台公布的主要产物及执法关系

 

随着 P2P网贷的火发作展,现在天下局限内大巨细小的P2P平台有许多家,P2P平台上公布的产物看起来也是五花八门,但这些产物归结起来无非就是两种类型,一类是点对点产物,也就是我们通常所说的直融,这种产物是乞贷人与出借人之间的直接借贷,涉及的执法关系也对照简朴,主要包罗乞贷人与出借人之间的乞贷关系,乞贷人、出借人与平台之间的居间关系以及保证人与出借人之间的担保关系(有些平台不涉及担保关系)。另一类产物就是债权或权益类转让产物,包罗小贷公司、典当行的债权转让;保理公司、融资租赁公司、信托公司、私募基金公司的收益权转让等。这类产物涉及的执法关系相对对照庞大,除了基础债权(收益权)形成的基础执法关系外,还包罗债权(收益权)转让关系、回购担保关系等,由于差异收益权涉及的详细情形差异,笔者在此不再逐一枚举。现在实践中尚有一类产物对照火爆,就是宝宝类产物及种种投资设计,我们以为这类产物从实质的执法关系上来将也属于债权或收益权转让类产物,只是在这类产物中通常都是投资人委托平台为其自动匹配债权。

 

二、P2P平台应制止触碰的几大雷区

 

无论是哪类产物,对于P2P平台而言,为了提防刑事犯罪风险,必须制止触碰以下几大雷区。列位在阅读完本文后,可以对照自己的公司举行自检。

 

1、设立中央账户,搞资金池

 

有些平台在刚最先开展营业时,出于节约成本或者便于操作思量,对于出借人和乞贷人之间的资金流转,不委托银行或第三方支付举行托管,直接用平台自身账户或老板小我私人账户作为中央账户,用于接受出借人的资金,待多个出借人的资金所有到位后再将出借资金支付到乞贷人的账户中,这样的操作模式,不仅使出借人与乞贷人之间无法形成清晰的资金交付路径,而且长此以往中央账户会形成资金池,中央账户的所有者会涉嫌非法集资。

 

另外,尚有一类现在许多平台尚在接纳的支付模式就是通道模式,这种模式有许多平台在接纳,包罗一些海内着名平台。我们以为这种资金交付模式也是存在问题的。其主要原理为平台在第三方支付公司开设虚拟账户,相当于一个大池子,乞贷人和出借人划分在这个大池子中有自己小的虚拟账户,出借人和乞贷人的资金交付都是在平台的大池子中完成的,出借人充值现实上从银行流水上来看是充值到第三方支付公司在银行开设的备付金账户中,出借资金从出借人在平台的账户中划转至乞贷人在平台账户中,着实基本没有发生现实的资金流转,只是第三方支付公司根据平台的指示,在出借人平台账户,削减了一定的数字,同时在乞贷人平台账户中增添了响应的数字而已。以是,我们以为这种模式也有资金池的风险。

 

此外,这种模式的坏处是,在需要证实出借人交支出借资金的凭证时,有些第三方支付公司没有设施提供资金划转凭证,无法证实出借人与乞贷人之间清晰的资金支付路径;另外,凭证我们考察领会的情形,去年七八月份深圳经侦考察的所有平台中所有接纳的都是这种模式。

 

2、举行限期错配,形成资金沉淀

 

2014年4月,银监会明确了P2P网贷的四条红线:一是要明确平台的中介性子;二是要明确平台自己不得提供担保;三是不得将归集资金搞资金池;四是不得非法吸收民众资金。将债权拆分限期后举行转让是涉嫌归集资金搞资金池的,显著违反银监会的羁系政策。详细剖析如下:

 

(1)关于资金池

 

所谓的资金池也称现金总库,或现金池,其主要功效是实现资金的集中控制,使资金在账户间举行实质性转移和集中放置。银行投资资金池的运作特点:“转动刊行、聚集运作、限期错配、星散订价”。其中很主要的一个特点就是限期错配。而这几个特点是相辅相成的,限期错配相伴而生的就是星散订价,而这样的营业开展的量多了之后,一定会导致聚集运作。

 

(2)关于限期错配

 

限期错配简朴来讲就是以短配长。意思就是说刊行的投资产物是短期的,而入池的资金包罗短期的、中期的和耐久的,限期是非纷歧致。如前所述通过转动刊行,池子中沉淀了大量的资金,可以投向限期较长的资产,而投资耐久资产所获取的较高收益,正是资金池模式赚钱的泉源。

 

限期拆分是指将原来的债权限期拆分成若干个小限期对外转让,例如A向B出借资金的乞贷限期为6个月,A对B形成6个月的债权,A在对外转让债权时将这6个月的债权分成两个3个月的债权划分转让给C1和C2。相当于统一笔本金转让了两次。这样的限期拆分使资金池内的资金流动性更强,然则凭证上述限期错配的特征,限期拆分一定导致限期错配,显著相符资金池的特点。

 

(3)限期错配的执法风险

今年26岁的单身女孩小薏在深圳已经工作了3年多,但是仍然处在“月光”的境地,最近她下定决心开始存钱了。小薏的薪水其实不算低,一个人租房过日子没什么困难,为何每个月末只能存下顶多1000元钱,她自己也讲不清楚,“日子像本糊涂账”。如何理财,基金定投,商业贷款

 

若是平台耐久拆分限期举行运作,势必会形成一个类似于银行一样的大池子,行使池子中沉淀的资金使整个环节循环起来。一旦羁系部门对债权转让做出划定或泛起投资人挤兑征象,便会发生极大的流动性风险,若是平台自己的资金不足以笼罩此风险,结果将不堪设想。届时面临的最大的风险主要有两点,一是被羁系部门叫停,并受到响应的处罚;二是涉嫌非法集资犯罪。

 

3、自融自用

 

自融自用一直是人人对照疑惑的一个问题,客户也经常在上线一个项目之前咨询我们某种情形算不算自融自用。征求意见稿出台之后明确了制止平台为行使不机构互联网平台为自身或有关联关系的乞贷人融资。以是,是不是组成自融自用客户也可以自己做个判断了,自融不仅包罗平台自身,还包罗与平台有关联关系的乞贷人。

 

去年七八月份深圳经侦考察了平台中除了都是通道型支付模式外,尚有一个很大的特点就是大部门平台都有自融自用的情形,而这里的自融自用通常都是与公布假标相关联的。平台虚构了一个乞贷项目,将融到的资金用于自己或自己的关联公司。

 

4、代客投资

 

代客投资是指把投资人的资金先拿过来,找到合适的乞贷项目之后,将这笔资金发放出去。通常投资人基本不知道自己投资了什么项目,平台只要保证根据其向投资人准许的收益,保证投资人定期收回投资款及响应收益就行。

 

这种模式的刑事风险一是可能涉及非法谋划罪,二是这种果然宣传并准许保本保息的行为相符非法集资的组成要件。

 

5、公布假标

 

《刑法》第一百九十二条划定,以非法占有为目的,使用诈骗方式非法集资,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下 罚金;数额伟大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;数额稀奇伟大或者有其他稀奇严重情节的,处十年以上 有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财富。

 

凭证上述划定,集资诈骗罪的组成要件是以非法占有为目的,使用诈骗的方式非法集资。诈骗的方式主要有两种,一是虚构事实,二是遮盖真相。若是平台公布虚伪的乞贷标的,向平台不特定的多数人融资,当人数和数额到达刑事追诉尺度时,就会组成集资诈骗罪。

 

6、平台自身提供担保或准许保证保息

 

2014 年4月,银监会明确了P2P网贷的四条红线,其中一是要明确平台的中介性子,二是要明确平台自己不得提供担保。征求意见稿也明确制止平台向出借人提供担保或准许保本保息。P2P平台的执法职位是中介平台,提供的服务是居间服务,由于平台面临的就是不特定的投资人举行宣传,属于果然宣传。若是准许保本保息,再加上通道型的资金支付流程,一旦泛起纰漏被相关部门考察,很容易被认定为涉嫌非法集资犯罪。

 

以上是笔者从刑事执法风险方面提醒P2P平台不要触碰的几大雷区。由于每个平台的详细操作模式差异,可能还存在其他刑事犯罪的隐患,在此不能逐一枚举。总体来说,需要提醒P2P网贷平台注重的是在开展营业的历程中资金交付环节是要害,其他环节也是不容忽视的,稀奇是征求意见稿的出台以后,一定要遵照其相关划定,做到正当合规谋划,一方面是为了制止自身的刑事犯罪风险,另一方面,只有人人都向正当合规谋划的方面起劲,才气指导P2P网贷走向规范化、阳光化。

 

另外,除了刑事执法风险以外,P2P网贷平台在谋划历程中还需要注重提防民事执法风险,例如电子条约的效力问题、资金交付凭证的举证问题、债权转让通知债务人问题、抵质押担保的落实问题等。我们会凭证为客户提供执法服务心得和履历积累,陆续向人人分享,迎接延续关注。

 

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